Коммерческая тайна

- устав (положение).

А также в ряд внутренних регламентирующих документов:

- коллективный договор;

- правила внутреннего трудового распорядка.

На основании этих основополагающих документов предприятием издаются другие внутренние документы, в которых конкретизируются вопросы коммерческой тайны и ее защиты, например:

- положение о коммерческой тайне;

- инструкция о порядке отнесения информации к коммерческой тайне;

- перечень сведений, составляющих коммерческую тайну;

- обязательство о неразглашении коммерческой тайны и др.

Учредительный договор

В данном документе, со ссылками на ст.ст. 505, 506 ГК Украины, ст.ст. 36, 135, 155, 162 Хозяйственного Кодекса Украины, необходимо сформулировать положения о том, что предприятие имеет право классифицировать принадлежащую ему информацию как коммерческую тайну, определять ее состав, объем и порядок защиты. А также указать на обязательства предприятия по защите конфиденциальной информации, связанной с его хозяйственной деятельностью.

Кроме того, необходимо определить, кем устанавливается порядок защиты конфиденциальной информации. Как правило, эти функции выполняет владелец или руководитель предприятия. А также, каким должностным лицом осуществляется контроль за соблюдением установленного на предприятии порядка защиты коммерческой тайны.

В учредительном договоре целесообразно также зафиксировать право предприятия не выполнять требования должностных лиц контролирующих и правоохранительных органов, а также других органов государственного управления при отсутствии у них законных полномочий на ознакомления с такой категорией информации.

Иногда взнос в уставной капитал одного из участников является объектом интеллектуальной собственности, расцениваемым им как коммерческая тайна. В этих случаях в учредительном договоре нужно определить порядок доступа к этой информации других учредителей. Устав предприятия

Основные положения относительно коммерческой тайны, содержащиеся в учредительном договоре необходимо отразить и в разделе устава “Права и обязанности предприятия”.

Коллективный договор

Роль коллективного договора в условиях рыночной экономики не только не уменьшается, а и наоборот возрастает. Т.к. мероприятия по защите коммерческой тайны обеспечивают безопасность и стабильность функционирования предприятия в целом, в них должны быть заинтересованы члены всего трудового коллектива.

Согласно Закону “О коллективных договорах и соглашениях” № 3356 от 1 июля 1993 г. коллективные договора заключаются на всех предприятиях, использующих наемный труд. Субъектами договора являются собственник предприятия или уполномоченный им орган и трудовой коллектив.

Заключению коллективного договора, соглашения предшествуют коллективные переговоры, в ходе которых стороны обязаны представить необходимую информацию относительно его содержания. При этом в соответствии со ст. 10 Закона Украины “О коллективных договорах и соглашениях” участники переговоров не имеют права разглашать данные, являющиеся государственной или коммерческой тайной и подписывают соответствующие обязательства.

В этот документ необходимо включить положения, предусматривающие взаимные обязательства администрации и коллектива предприятия по защите коммерческой тайны. Например: “В целях предотвращения утечки информации, составляющей коммерческую тайну, что может нанести предприятию значительный материальный ущерб, администрация обязуется внедрить систему мероприятий по ее защите. Члены трудового коллектива предприятия, в свою очередь, “обязуются выполнять установленный на предприятии порядок защиты коммерческой тайны.

В договоре целесообразно также сформулировать обязательства администрации проводить периодически занятия с сотрудниками, допущенными к конфиденциальной информации, обеспечивать их необходимыми методическими материалами по вопросам защиты коммерческой тайны.

В договоре можно определить ответственность сотрудников за нарушение порядка работы с информацией, составляющей коммерческую тайну. Например: лишение премий, отстранение от работы с такой информацией, перенос времени очередного отпуска, привлечение к дисциплинарной ответственности, предусмотренной ст. 147 КЗоТ Украины и т.п.

На практике процесс принятия коллективного договора, содержащего положения о защите коммерческой тайны проходит не всегда гладко, особенно в научных коллективах. Поэтому его обсуждению и заключению должна предшествовать большая работа по разъяснению важности защиты коммерческой тайны для всех членов трудового коллектива.

Правила внутреннего трудового распорядка

В Правилах внутреннего трудового распорядка конкретизируются обязанности администрации и сотрудников предприятия по вопросам защиты коммерческой тайны.

Например, обязанности администрации могут быть сформулированы следующим образом:

- при приеме или переводе на работу, связанную с коммерческой тайной, инструктировать работников по вопросам соблюдения установленного порядка ее защиты;

- согласие сотрудника на допуск к коммерческой тайне оформлять подпиской о ее неразглашении;

- создать необходимые условия для выполнения сотрудниками установленного на предприятии порядка защиты коммерческой тайны;

- внедрить комплекс организационных, экономических, инженерно-технических и воспитательно-профилактических мероприятий, направленных на предупреждение утечки конфиденциальной коммерческой информации;

- включать в должностные инструкции сотрудников, имеющих допуск к коммерческой тайне требования о ее неразглашении;

- контролировать выполнение сотрудниками предприятия установленного порядка защиты коммерческой тайны;

- привлекать к дисциплинарной ответственности нарушителей порядка защиты коммерческой тайны, в соответствии со ст. 147 КЗоТ Украины.

Обязанности сотрудников можно изложить в следующей редакции:

- строго соблюдать требования установленного на предприятии порядка защиты коммерческой тайны;

- бережно относиться к носителям информации, содержащим коммерческую тайну (документам, рукописям, чертежам, дискетам, и т.д.)

2. Законные способы получения коммерческой тайны

Получить информацию о деятельности фирмы можно двумя способами: законным и незаконным. Законный способ - это получение информации из средств массовой информации, рекламных проспектов фирмы, статей о фирме, с выставок, пресс-конференций. Эта информация специально готовится работниками фирмы для открытого пользования всеми заинтересованными лицами.

3. Режим коммерческой тайны

Режим коммерческой тайны - правовые, организационные, технические и иные принимаемые обладателем информации, составляющей коммерческую тайну, меры по охране ее конфиденциальности.

Отнесение информации к категории коммерческой тайны диктуется, прежде всего, необходимостью защиты экономических интересов предприятия в условиях рыночной конкуренции, особенно, когда она носит недобросовестный характер.

Поэтому, приступая к этапу определения сведений, составляющих коммерческую тайну, следует проанализировать возможные устремления конкурентов. Чаще всего они сводятся к получению информации о:

- финансовом положении предприятия;

- прогнозе его развития в будущем;

- условиях контрактов и соглашений;

- технологической и технической спецификации выпускаемой перспективной продукции;

- маркетинге и стратегии цен;

- системе безопасности предприятия.

В организационном плане работу по определению сведений, составляющих коммерческую тайну можно разделить на три этапа.

Первый этап предусматривает издание приказа о порядке определения сведений, составляющих коммерческую тайну.

В нем предусматриваются:

- создание постоянно действующей комиссии по коммерческой тайне;

- определение категорий персонала, которому предоставляется право предварительной классификации информации как коммерческой тайны (инженерно-технический, научные сотрудники, менеджеры, маркетологи, экономисты, юристы и т.п.);

- порядок документирования работы по определению сведений, составляющих коммерческую тайну;

- сроки подготовки перечня сведений, составляющих коммерческую тайну и его представления для утверждения руководством.

Как правило, предложения о включении сведений в разряд коммерческой тайны вносятся руководителями структурных подразделений в виде докладных, служебных записок и т.п.

С целью обеспечения единого подхода к отбору сведений, составляющих коммерческую тайну, на предприятии может быть разработана соответствующая методика.

На втором этапе постоянно действующая комиссия должна проанализировать возможный ущерб от утечки выделенных на первом этапе сведений.

Третий этап сводится к формированию перечня сведений, составляющих коммерческую тайну предприятия и вводу его в действие.

Структура такого перечня может быть следующая:

- производство;

- управление;

- планы;

- совещания;

- финансы;

- состояние рынка;

- партнеры;

- контракты;

- цены;

- научно-технические достижения;

- система безопасности предприятия.

Подготовленный постоянно-действующей комиссией перечень сведений, составляющих коммерческую тайну, представляется на утверждение руководству предприятия и после его утверждения вводится в действие соответствующим приказом. С данным приказом должны быть ознакомлены под роспись все сотрудники, допущенные к работе с информацией, составляющей коммерческую тайну.

Перечень сведений, составляющих коммерческую тайну должен периодически корректироваться. Сведения, потерявшие свое значение должны исключаться, а вноситься те, которые нуждаются в защите.

4. Меры по охране конфиденциальности информации

По оценкам украинских и зарубежных специалистов главным источником утечки конфиденциальной информации, является персонал предприятия. Причем действия его, в подавляющем большинстве случаев, носят сознательный характер. Они могут быть обусловлены, например, желанием отомстить за несправедливость со стороны руководства, корыстными побуждениями.

Поэтому для предприятия крайне важно зафиксировать индивидуальную ответственность сотрудников за доверенную им коммерческую тайну. Осуществляется это путем оформления допуска к коммерческой тайне при приеме на работу или переводе на соответствующую должность.

Осознание сотрудником возможности наказания за разглашение коммерческой тайны играет важную роль в профилактике, ее утечки.

В основу системы допуска могут быть положены соответствующие положения Закона “О государственной тайне” N 3855-ХII от 21 января 1994 года в редакции Закона N 1079-XIV от 21.09.99 г. адаптированные к задачам защиты коммерческой тайны.

Таким образом, под допуском к коммерческой тайне следует понимать письменное распоряжение руководителя предприятия, дающее конкретному сотруднику право на ознакомление или работу с информацией, составляющей коммерческую тайну.

Сведения, составляющие коммерческую тайну, могут быть дифференцированы предприятием по степени важности, с присвоением соответствующего грифа. Например:

- коммерческая тайна - конфиденциально (КТ-К);

- коммерческая тайна - строго конфиденциально (КТ-СК);

- коммерческая тайна - особой важности (КТ-ОВ).

В этом случае в допуске необходимо указывать уровень конфиденциальной информации, с которой может знакомиться или работать сотрудник.

Предоставление допуска предусматривает:

- определение потребности сотрудника в конфиденциальной информации, при исполнении им служебных обязанностей;

- проверку сотрудника в связи с допуском к коммерческой тайне;

- ознакомление сотрудника с мерой ответственности за нарушение законодательства о незаконном сборе, использовании или разглашении коммерческой тайны;

- оформление письменного обязательства о неразглашении коммерческой тайны, которая будет ему доверена.

При проверке сотрудника на допуск необходимо учитывать:

- достижение им дееспособного возраста 18 лет;

- наличие судимости за преступления, связанные, прежде всего, с разглашением государственной или коммерческой тайны, а также в финансово-хозяйственной сфере;

- наличие психических заболеваний, склонность к употреблению алкоголя и наркотиков;

- факты предоставления в процессе подготовки материалов для оформления допуска недостоверных сведений о себе;

- наличие подозрительных связей с сотрудниками конкурирующих фирм.

Комплекс используемых предприятием проверочных мероприятий не должен нарушать прав и свобод гражданина.

В целях определения правдивости предоставляемых сотрудником или кандидатом на работу сведений все чаще применяются тестовые методики и полиграфы. Последние демонстрируют хорошие результаты и для их применения нет препятствий в действующем законодательстве Украины. Проверка на полиграфе должна производиться с согласия сотрудника, а ее результаты должны быть доведены до его сведения.

Согласие сотрудника принять на себя обязательства о неразглашении коммерческой тайны оформляется письменным обязательством о ее неразглашении.

В то же время, сотрудник, имеющий допуск может быть лишен его в связи с грубыми нарушениями установленного порядка защиты коммерческой тайны, по открывшимся обстоятельствам, которые были скрыты им ранее при оформлении допуска, а также в связи с переводом на другую работу, где такой допуск не требуется.

В случае увольнения сотрудника, допущенного к коммерческой тайне, от него отбирается предупреждение - обязательство о неразглашении ставших ему известными в процессе работы коммерческих секретов предприятия.

Цель отбора такого предупреждения - обязательства - профилактика разглашения увольняющимся сотрудником секретной коммерческой информации и создание юридических оснований для возмещения ущерба в случае разглашения им таких сведений.

Под доступом к коммерческой тайне подразумевается разрешение уполномоченного должностного лица на ознакомление с конкретной конфиденциальной информацией сотрудника, имеющего к ней допуск.

5. Исключения

Состав и объем сведений, составляющих коммерческую тайну, способ их защиты устанавливаются предприятием самостоятельно в соответствии с действующим законодательством.

При выделении такой информации необходимо учитывать ряд ограничений, вводимых отдельными законодательными и нормативными актами.

В частности, в соответствии с Постановлением Кабинета Министров Украины № 611 от 9 августа 1993 г. “О перечне сведений, не являющихся коммерческой тайной” к коммерческой тайне не могут быть отнесены:

- учредительные и другие документы, разрешающие заниматься предпринимательской деятельностью или ее отдельными видами;

- информация по всем формам государственной отчетности;

- сведения, необходимые для проверки исчисления и уплаты налогов и других обязательных платежей;

- сведения о численности и составе работающих, их заработной плате в целом, по профессиям и должностями, а также информация о наличии свободных рабочих мест;

- документы об уплате налогов и обязательных платежей;

- информация о загрязнении окружающей природной среды, нарушениях техники безопасности, реализации продукции, наносящей вред здоровью, а также других нарушениях законодательства Украины и размерах причиненного при этом ущерба;

- документы о платежеспособности;

- сведения об участии должностных лиц предприятия в кооперативах, малых предприятиях, союзах, объединениях и других организациях, занимающихся предпринимательской деятельностью;

- сведения, которые в соответствии с действующим законодательством подлежат оглашению.

Кроме того, в соответствии с законом “Об информации” № 2657 от 02.10.92 г. не может устанавливаться режим ограниченного доступа к информации, являющейся общеизвестной и общедоступной на законных основаниях.

Не могут также быть объявлены коммерческой тайной изобретения, рационализаторские предложения и другая информация, защищенная патентом или авторским свидетельством. Защита этой информации регулируется законами Украины “Об охране прав на изобретения и полезные модели” № 3687 от 15.12.93 г., “Об охране прав на промышленные образцы” № 3688 от 15.12.93 г.

6. Ответственность: гражданско-правовая, административная, уголовная

Законодательство Украины, гарантируя право предприятия на коммерческую тайну и ее защиту, устанавливает и ответственность, в частности работников предприятия, за нарушение этих прав, а именно:

- уголовную;

- гражданско-правовую;

- административную;

- дисциплинарную.

Уголовная ответственность

Уголовная ответственность предусмотрена за следующие виды преступлений:

1. незаконный сбор с целью использования или использование, сведений, составляющих коммерческую тайну (ст. 231 УК Украины);

2. разглашение коммерческой тайны (ст. 232 Ук Украины).

Проанализируем ниже данные статьи.

Статья 231. Незаконный сбор с целью использования или использование сведений, составляющих коммерческую тайну.

Умышленные действия, направленные на получение сведений, составляющих коммерческую тайну, с целью разглашения либо иного использования этих сведений (коммерческий шпионаж), а также незаконное использование таких сведений, если это причинило существенный ущерб субъекту хозяйственной деятельности, - наказываются штрафом от двухсот до тысячи не облагаемых налогом минимумов доходов граждан или ограничением свободы на срок до пяти лет, или лишением свободы на срок до трех лет.

Данная статья содержит два состава преступления:

1. незаконный сбор с целью использования сведений, составляющих коммерческую тайну;

2. незаконное использование сведений, содержащих коммерческую тайну, если это нанесло предприятию существенный экономический ущерб.

Научно-практический комментарий к УК Украины трактует первый состав преступления как активные действия, направленные на добывание (получение) таких сведений любым способом: изъятие, в том числе похищение документов, содержащих коммерческую тайну, незаконное ознакомление с такими документами или предметами любым способом, прослушивание телефонных разговоров, подслушивание устных бесед, опрос сотрудников предприятия, получение таких сведений от владеющих ими лиц путем подкупа, угроз, насилия и т.п.

Преступление в этой форме считается законченным с момента совершения действий, направленных на незаконный сбор сведений, составляющих коммерческую тайну, независимо от их дальнейшего использования. Субъективная сторона данного деяния характеризуется лишь прямым умыслом.

Обязательным признаком субъективной стороны является цель - дальнейшее использование незаконно собранных сведений, составляющих коммерческую тайну:

- для собственных нужд, например, внедрение в производство;

- продажа или безвозмездная передача другим субъектам предпринимательской деятельности;

- разглашение с целью причинения материального или другого вреда субъекту предпринимательской деятельности;

- требование вознаграждения или совершения определенных действий за возвращение или неразглашение собранных сведений, содержащих коммерческую тайну, и др.

Мотивы незаконного сбора сведений, содержащих коммерческую тайну персоналом предприятия, как правило, корыстные.

Второй состав преступления трактуется как внедрение “технических” секретов в собственное производство, учет полученных сведений при планировании собственной предпринимательской деятельности, продажа сведений, составляющих коммерческую тайну и т.п.

Обязательным признаком объективной стороны данного преступления является обязательное наличие значительного материального ущерба, превышающего в 50 и более раз установленный законодательством минимальный размер заработной платы.

При определении ущерба учитываются:

- прямой материальный ущерб;

- расходы на ликвидацию последствий от использования сведений другими субъектами предпринимательской деятельности;

- убытки от снижения реализации продукции (товаров, услуг);

- расходы, связанные с вынужденным перепрофилированием деятельности;

- убытки от падения цен и др.

Моральный ущерб, нанесенный предприятию использованием сведений, составляющих коммерческую тайну, на квалификацию преступления не влияет, но учитывается при определении меры наказания.

Субъективная сторона преступления предусматривает обязательное наличие умысла. Виновное лицо должно сознавать, что незаконно использует сведения, составляющие коммерческую тайну.

Для квалификации данного состава преступления не имеет значения, кем были собраны незаконно используемые сведения, представляющие собой коммерческую тайну.

Статья 232. Разглашение коммерческой тайны

Умышленное разглашение коммерческой тайны без согласия ее владельца лицом, которому эта тайна стала известна в связи с профессиональной или служебной деятельностью, если оно совершено из корыстных или иных личных побуждений и причинило существенный ущерб субъекту хозяйственной деятельности, - наказывается штрафом от двухсот до пятисот не облагаемых налогом минимумов доходов граждан с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет, или исправительными работами на срок до двух лет, или лишением свободы на тот же срок.

Разглашение коммерческой тайны представляет собой незаконное ознакомление других лиц со сведениями конфиденциального характера, отнесенными предприятием к коммерческой тайне, а также умышленное создание условий, направленных на ознакомление с ними посторонних лиц, содеянное лицом, которому такие сведения стали известны в связи с профессиональной или служебной деятельностью и которое обязано сохранять такие сведения в тайне.

Способы разглашения сведений, составляющих коммерческую тайну, могут быть самыми разнообразными, например:

- сообщение указанных сведений третьим лицам, в частности, конкурентам;

- предоставление для ознакомления третьим лицам документов и других носителей информации, содержащих коммерческую тайну;

- опубликование в средствах массовой информации сведений, содержащих коммерческую тайну.

Обязательным признаком объективной стороны преступления является наличие существенного материального ущерба в размере 50 и более установленных законодательством минимальных заработных плат.

Нанесение предприятию морального ущерба вследствие разглашения коммерческой тайны, например, подрыв деловой репутации, данного состава преступления не образует.

Субъективная сторона преступления характеризуется прямым умыслом и специальными мотивами - корыстным или другими личными мотивами.

Субъектами данного преступления, наряду с сотрудниками предприятия, могут быть представители правоохранительных, контролирующих и других государственных органов, банковских структур и т.п. которым такие сведения стали известны в процессе выполнения служебных обязанностей и которые обязаны хранить полученную информацию в тайне.

Возбуждать уголовные дела по фактам разглашения коммерческой тайны в соответствии со ст. 4 УПК Украины имеют право: суд, прокуратура и органы дознания на основании заявления потерпевшего лица.

8. Гражданско-правовая ответственность

В соответствии со ст. 420 ГК Украины, коммерческая тайна является объектом права интеллектуальной собственности.

Ст. 506 ГК Украины к имущественным правам интеллектуальной собственности на коммерческую тайну относит:

1) право на использование коммерческой тайны;

2) исключительное право разрешать использование коммерческой тайны;

3) исключительное право препятствовать неправомерному разглашению, сбору или использованию коммерческой тайны;

4) другие имущественные права интеллектуальной собственности, установленные законом.

Имущественные права интеллектуальной собственности на коммерческую тайну принадлежат лицу, которое правомерно определило информацию коммерческой тайной, если иное не установлено договором.

Ущерб, нанесенный предприятию вследствие нарушения его прав на коммерческую тайну, возмещается виновным лицом, в соответствии со ст. 1166 “Общие основания ответственности за причиненный материальный ущерб” ГК Украины, в полном объеме.

Моральный ущерб от тех же действий или бездействия возмещается независимо от материального ущерба (ст. 23 “Возмещение морального ущерба” ГК Украины).

При определении убытков от нарушения прав на коммерческую тайну учитываются не только прямые убытки, но и упущенная выгода (ст. 22 “Возмещение убытков и иные способы возмещения материального ущерба”).

Целесообразно подчеркнуть, что ст. 1174 ГК Украины устанавливает ответственность должностных лиц, в частности правоохранительных и контролирующих органов, за нарушение права предприятия на коммерческую тайну на общих основаниях.

9. Административная ответственность

Административная ответственность юридических и физических лиц за нарушение прав на коммерческую тайну предусмотрена, во-первых, ст. 164-3 “Недобросовестная конкуренция” Кодекса Украины об административных правонарушениях.

Ниже приводится ее содержание в полном объеме.

“Незаконное копирование формы, упаковки, внешнего оформления, а равно имитация, копирование, прямое воспроизведение товара другого предпринимателя, самовольное использование его имени - влечет за собой наложение штрафа от тридцати до сорока четырех необлагаемых налогом минимумов доходов граждан с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой.

Преднамеренное распространение неправдивых или неточных сведений, которые могут причинить вред деловой репутации или имущественным интересам другого предпринимателя, - влечет за собой наложение штрафа от пяти до девяти необлагаемых налогом минимумов доходов граждан.

Получение, использование, разглашение коммерческой тайны, а также конфиденциальной информации с целью причинения ущерба деловой репутации или имуществу другого предпринимателя - влечет за собой наложение штрафа от девяти до восемнадцати необлагаемых налогом минимумов доходов граждан”.

Рассмотрение дел по статье 164-3 относится к компетенции районных и городских судов.

Во-вторых, административная ответственность за те же преступления предусмотрена Законом Украины “О защите от недобросовестной конкуренции” (ст. 16 “Неправомерный сбор коммерческой тайны”, ст. 17 “Разглашение коммерческой тайны”, ст. 18 “Склонение к разглашению коммерческой тайны”, ст. 19 “Неправомерное использование коммерческой тайны”).

В соответствии с данным законом административные взыскания на юридических лиц в виде штрафов накладываются Антимонопольным комитетом, а привлечение к административной ответственности граждан осуществляется в соответствии с действующим законодательством.

10. Дисциплинарная ответственность

За неоднократное или грубое нарушение установленного на предприятии порядка защиты коммерческой тайны к работнику могут применяться дисциплинарные взыскания.

Основанием для их применения является ст. 147 КЗоТ, коллективный договор, правила внутреннего трудового распорядка, положение о коммерческой тайне другие внутренние документы.

В соответствии со статьей 147 КЗоТ к нарушителю трудовой дисциплины могут применяться следующие меры:

- выговор;

- увольнение.

В тоже время внутренними документами могут быть предусмотрены и другие меры воздействия за данные проступки, например:

- перевод на другую работу, не связанную с допуском к коммерческой тайне;

- лишение премий по результатам работы;

- изменение времени предоставления очередного отпуска.

Литература

1. http://www.intuit.ru/department/history/law/11/

2. http://jus.org.ua/glava-13-kommercheskaya-tajna/

3. http://www.strategies.com.ua/statti_KT.html